北京再审律师

道路交通事故人身损害赔偿纠纷

道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案二审

再审代理意见

审判长、审判员：

　　我作为申请再审人XXX的诉讼代理人，现就本案的事实和适用法律发表如下代理意见：

　　一、 邯郸市中级人民法院(2009)邯市民再终字第XX号民事判决书，对三次一审法院的不予认定五级伤残鉴定结论的判决书放置一边，对申请人10多年来的种种疑问不予考虑和排除，错误地将存有明显瑕疵的五级伤残鉴定结论采取拿来主义予以采信，使再审申请人十几年来的申诉、上诉又回到原来的状态。

　　(一)鉴定结论没有开庭质证，人民法院应当不予采信。

　　1、本案第一次开庭时间是1997年7月24日，在这之后，一直到1998年3月12日人民法院以武民初字第000号作出第一审民事判决书，法院再没有开庭，而五级伤残评定的时间是1998年3月4日，可见该伤残评定没有在法庭上出示，也没有经过法庭质证。就是后来的(2003)武民再字第000号民事判决书同祥也没有开庭质证，因为被申请人缺席法庭审理，根本就没有到庭。

　　依照《最高人民法院关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》法释[1998]14号第12条之规定：“--------。未经庭审质证的证据，不能作为定案的根据”。因此，该证据不能作为证据使用，人民法院对此证据也应当不予采信。

　　(二)被申请人拒不提供鉴定所需的材料，使司法鉴定不能重新进行，应承担举证不能的法律后果和责任。

　　1、申请再审人有权申请重新司法鉴定

　　最高人民法院关于民事经济审判方式改革问题的若干规定法释[1998]第14号司法解释中第13条规定：“一方当事人要求补充证据或者申请重新鉴定、勘验，人民法院认为有必要的可以准许。补充的证据或者重新进行鉴定、勘验的结论，必须再次开庭质证”。

　　可见，申请再审人有权申请重新鉴定，人民法院也同意了他的申请。

　　2、人民法院也收取了申请再审人交纳的重新鉴定所需的费用

　　2001年2月28日武安市人民法院“暂收XXX鉴定费1000元”，收款人是XXX。

　　3、被申请人当庭同意进行重新司法鉴定

　　2005年4月27日第二次开庭被申请人到庭(也是唯一一次到庭)申诉人的代理人说：腰骨水震荡，我有一份证明，医学上没有这个名词，是北京301医院专家XXX提供的证明。审判人员?申诉人提出没有这个名词，你有什么说?答：让医生说，现在可以做，你说去哪看就去哪做鉴定。